| Cláusula | Qué regula |
|---|---|
| Good / bad leaver | El precio de recompra de las participaciones de un socio que se va: descuento si la salida es culpable o prematura |
| Vesting | Las participaciones de un fundador operativo se adquieren progresivamente (ej.: 4 años, con un hito a 1 año) |
| Derecho de adquisición preferente | Los socios existentes tienen prioridad para comprar las participaciones en venta |
| Agrado | Ninguna cesión a terceros sin aprobación (evita descubrir un desconocido en el capital) |
| Drag along (obligación de salida) | Si una mayoría vende a un comprador, los minoritarios deben seguir: preserva la vendibilidad al 100 % |
| Tag along (salida conjunta) | Si el mayoritario vende, los minoritarios pueden vender en las mismas condiciones |
| No competencia / exclusividad | El socio operativo no monta la misma actividad por su cuenta |
| Anti-dilución / ratchet | Protección de los inversores en caso de ronda posterior con valoración inferior |
| Buy or sell (cláusula americana) | Salida de bloqueo 50/50: uno propone un precio, el otro compra o vende a ese precio |
El escenario que todo pacto debe tratar: dos fundadores al 50/50, uno se agota y se va a los 18 meses. Sin pacto: conserva el 50 % de por vida, influye en todas las decisiones y recibirá la mitad del valor generado por el otro durante 10 años. Con vesting + bad leaver: se va con sus participaciones adquiridas (por ejemplo, 18/48) recomprables con descuento. La diferencia entre estos dos mundos cabe en tres páginas firmadas al principio.
¿Por qué no incluir todo en los estatutos? Tres razones: los estatutos son públicos (se depositan en el registro mercantil, son consultables por competidores y clientes: sus cláusulas de valoración y no competencia no tienen cabida allí); son obligatorios para TODOS los socios (el pacto puede vincular solo a algunos); y su modificación requiere el formalismo de las juntas. En una SAS, el límite es más flexible (los estatutos pueden incluir mucho), pero la práctica sigue siendo: la estructura en los estatutos, los acuerdos sensibles en el pacto.
El límite del pacto que hay que conocer: su incumplimiento, en principio, se resuelve con una indemnización por daños y perjuicios, no siempre con la anulación de la operación litigiosa. De ahí el arte de la redacción: hacer que las cláusulas sean autoejecutables en la medida de lo posible (promesas de cesión firmadas con antelación, depósito de títulos, mandato irrevocable) en lugar de confiar en un juicio que puede durar 3 años.
El presupuesto realista:
La revisión periódica: un pacto debe releerse en cada evento capitalístico (entrada, salida, ronda de financiación) y cada 3-4 años. Un pacto de 2018 con umbrales de valoración en francos no le sirve a nadie.
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Essai gratuit 14 jours El precio del módulo: Acompañamiento Orizen: estructurar su sociedadNo, no hay ninguna obligación legal, y ahí está el problema: se puede crear una sociedad con varios socios sin nunca organizar la salida. Estadísticamente, el desacuerdo entre socios es una de las principales causas de mortalidad en las empresas jóvenes, muy por encima de muchos riesgos de mercado. El pacto es para la sociedad lo que el contrato matrimonial para el matrimonio: a nadie le gusta pensarlo al principio, pero todos lamentan su ausencia al final.
Sí, en cualquier momento, siempre que los firmantes estén de acuerdo. De hecho, es el reflejo que hay que tener antes de cualquier evento: entrada de un empleado en el capital, transmisión familiar, tensión incipiente entre socios. La dificultad es política, no jurídica: cuanto más vale la sociedad y más cristalizadas están las posiciones, más áridas se vuelven las negociaciones de las cláusulas de leaver y valoración. Razón de más para firmar pronto, cuando las participaciones aún no valen «nada».
La sanción por defecto es la responsabilidad contractual: indemnización por daños y perjuicios según el perjuicio demostrado. La jurisprudencia admite, en ciertos casos, la ejecución forzosa (especialmente de promesas de cesión) y la nulidad de una cesión realizada en violación de un derecho de adquisición preferente si el tercero adquirente conocía el pacto. En la práctica, la protección real depende de la redacción: cláusulas penales cuantificadas (importe fijo por incumplimiento), promesas firmadas con antelación, depósito de títulos, todo lo que hace que el incumplimiento sea costoso y la ejecución automática, sin depender de un juez.